17.08.2024

Сделка по по купле продаже ценных бумаг. Правовое регулирование крупных сделок с ценными бумагами

Исполнение сделки с ценными бумагами – операция, которая предполагает оплату за приобретенные и непосредственно их поставку. При этом процесс выплаты – задача системы финансовых расчетов, а передача актива – депозитарной системы.

Сущность исполнения сделки с ценными бумагами

Процесс покупки ценных состоит из целого ряда этапов, последним из которых является исполнение. Суть завершающей операции – непосредственное совершение денежного платежа и получение оплаченных активов. Плата за ценные бумаги и их поставка – задача системы денежных расчетов, которая выбирается непосредственно участниками операции.

Процедура совершения сделки с ценными бумагами состоит из четырех простых этапов:

1. Непосредственно . Здесь стороны оформляют , обмена или дарения. В процессе совершения сделки инвесторы могут работать напрямую или с привлечением посредника (брокера). В последнем случае брокер и заключают между собой договор поручения (комиссии).

Сегодня есть две основные формы заключения договоров. Первый - без подписания соглашения (в этом случае стороны обмениваются стандартными записками или договариваются в устном порядке). Второй вариант – более популярный. В нем идет речь об оформлении сделки через электронную торговую систему и ее фиксацию в главном компьютере. По факту проведения операции заполняются соответствующие бланки соглашений купли-продажи и делаются записи.

2. Второй этап – сверка . Здесь стороны окончательно урегулируют вопросы, касающиеся параметров и сути операции, для чего производится обмен сверочными бумагами. В электронной системе эта часть сделки, как правило, пропускается.

3. Третий этап – . Эта работа должна быть выполнена перед исполнением сделки с ценными бумагами. Суть – анализ сверочных бумаг и расчет необходимой денежной суммы и числа активов, которые должны быть переданы по результату проведенной операции. Сам клиринг бывает двух видов – двусторонним или многосторонним.

4. Завершающий этап – непосредственно исполнение сделки . Суть – выполнение операций, касающихся оплаты и поставки бумаг. При этом сроки исполнения на площадке, как правило, стандартизированы. Операции, которые выполняются в максимально сжатые сроки – сделки « » или кассовые. Сделки, которые проводятся в более длительный период времени (к примеру, в течение двух дней) – сделки «форвард» или срочные.

Денежные расчеты бывают двух видов – обособленные (производятся в пределах торговой системы) и необособленные (расчеты производятся не только по купленным активам, но и по ряду других сделок).

Исполнение сделки с ценными бумагами: особенности, принципы и правила

В период проведения операций с ценными бумагами должны соблюдаться следующие временные правила, которые обязательны для всех участников сделки:

1. Правило дня «Т». Его особенность заключается в указании дня, по происшествии которого должно произойти исполнение операции с ценными бумагами. Такой день должен быть указан в договоре, заключаемом между сторонами (купля-продажа). В случае с внебиржевой сделкой дата должна фиксироваться в тексте двустороннего соглашения по проведению сделки. Что касается биржевых площадок, то здесь применяются стандартизированные сроки исполнения. Следовательно, все совершаемые операции подгоняются под определенный график, в котором расписаны все этапы, начиная от заключения соглашений и заканчивая исполнением обязательств.

В мире есть две основные методики, подразумевающие определение сроков между двумя граничными датами – заключением и исполнением операций :

1. Фиксация определенного времени, к примеру, 14 дней, на протяжении которых оформленная должна быть исполнена. При этом конечная дата исполнения всегда оговаривается соглашением и наступает через какой-то период после окончания этих двух недель. К примеру, в соглашении может быть прописано, что исполнение сделки с ценными бумагами произойдет ровно через неделю по завершении двухнедельного периода. Такая методика была популярной на биржевой площадке Лондона до начала 1990-х годов.

2. Принцип действия второго метода очень похожи на первый. Разница лишь в том, что все периоды не растянуты во времени, а сокращены до одних суток. Собственно, такая система активно применяется и сегодня на многочисленных биржевых и внебиржевых рынках мира. Все операции, совершаемые на протяжении рабочих суток, должны быть исполнены единовременно в определенную дату, которая наступит через какое-то определенное число рабочих дней.

К примеру, если операции по покупке активов совершены во вторник, то они должны быть исполнены следующий вторник, то есть ровно через 5 рабочих суток. В таких ситуациях оговаривается, что операция будет проведена на «Т+5»-е сутки. Именно эта методика рекомендуема к применению на большинстве биржевых площадок.

Здесь важно учитывать, что от срока совершения операции напрямую зависят и риски участников. Чем больше этот период, тем в большей опасности продавец и покупатель. Так, если одна из сторон к моменту совершения операции вдруг потеряет свою платежеспособность, то вторая сторона не получит своих активов или расчетных средств. Вот почему важно проводить все сделки непосредственно в день заключения. Таким способом можно свести существующие риски к минимуму.

Главными препятствиями на пути к быстрому исполнению сделок с ценными бумагами являются этапы клиринга и сверки. Они сами по себе очень трудоемки и подразумевают выполнение целого ряда мероприятий по обмену данными между сторонами операции и клиринговым центром. Таким образом, мгновенное выполнение становится невозможным, а сделки реализуются по стандартному принципу «T+5».

С другой стороны, современная электронизация торгов позволяет оптимизировать процесс и ускорить реализацию этапов сделки до минимальных сроков. На сегодня все операции с ценными бумагами в клиринговых системах и электронных центрах проходят весьма быстро и занимают не более суток. Часто сделка и ее исполнение происходят в один рабочий день. Это возможно, если документооборот двух непосредственных участников (клиринговой структуры и биржи) будет сочетаться с работающими в той или иной стране системами поставки активов и расчетов по ним.

Еще одно важное правило – поставка против платежа (ППП). Его суть заключается в синхронизации двух процессов, которые происходят параллельно. Речь идет об этапах исполнения сделки – оплаты за активы и их поставку. В случае с поставкой ценных бумаг есть три варианта :

Одна из сторон сделки (покупатель) становится владельцем активов раньше, чем продавцу передаются средства за товар;

Продавцу производятся выплаты раньше, чем активы переходят в руки к покупателю;

Два процесса (расчета и передачи) происходят одновременно.

В первых двух вариантах одна из сторон операции оказывается в выигрышном положении и несет минимальные риски, а другая – оказывается под "игом" вероятного убытка. При этом исполнение договора всегда подразумевает выполнение обязательств двумя сторонами сделки. Если же один из участников по той или иной причине отказывается нести взятые на себя обязательства, то другая сторона неизбежно теряет .

Чтобы избежать подобных проблем, идеальное решение - третий вариант, когда операция передачи денег и ценных бумаг производятся одновременно. В этом случае риски неплатежеспособности или отказа от совершения сделки сводятся на «нет». Такой способ исполнения как раз и называется ППП или поставка против платежа.

Как только подходит срок выполнения сделки, возможно два варианта поставки оговоренных соглашением активов :

Покупатель получает сертификат ценных бумаг от прошлого держателя;
- купленные активы переводятся с одного счета ответственного хранения (продавца) на другой счет (покупателя). При этом основным посредником в исполнении такой сделки является – структура, которая берет на себя обязательство хранения ценных бумаг и учета их прав собственности на активы. Кроме этого, депозитарий осуществляет обслуживание имеющихся в распоряжении активов, то есть проводит инкассацию, распределяет дивиденды, процентные платежи и так далее. В роли депозитариев могут выступать специально организованные депозитно-клиринговые структуры или банки.

Поставка активов по совершенным сделкам на профессиональных биржевых площадках, совершается путем их перевода по специальным счетам в депо в депозитарных структурах. Если ценные бумаги имеют бездокументарный вид, то на них оформляется один глобальный сертификат.

Быстрому исполнению сделки способствует сотрудничество фондовой биржи со многими структурами-депозитариями, работающими на бирже. Если подобных договоров о сотрудничестве не заключено, то процесс перерегистрации активов на нового владельца становится проблематичным.

По результатам проведения клиринговых соглашений депозитарий получает расчетные бумаги, в которых указана по дебетованию и кредитованию счетов. Сама суть выполнения данного поручения депозитарием – это и будет исполнение операции самой поставки. По факту совершения сделки клиринговая структура получает отчет установленной формы, в котором содержится вся информация о сделке (в первую очередь – это данные счетов депо о проведенных платежах).

Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш

При классификации сделок следует учитывать срок, в течение которого они должны быть выполнены. В соответствии с этим признаком сделки можно разделить на кассовые, т.е. подлежащие немедленному выполнению, и срочные, при которых продавец обязуется представить ценные бумаги к установленному сроку в будущем, а покупатель принять их и оплатить по условиям сделки

Согласно рекомендациям «Группы тридцати» и Международной ассоциации фондовых бирж. всеми рынками введена система «плавающего расчета», в соответствии с которой окончательный расчет по сделкам должен производиться на день Т + 3 дня. Но это не означает, что кассовая сделка не может быть исполнена до установленного срока. Например, при заключении сделок на ГКО расчет по ним производится в тот же день, т.е. Т + О. А на Нью-Йоркской фондовой бирже из кассовых сделок выделяют сделки, расчет по которым должен быть произведен в тот же день. При этом, если сделка заключена до 14.00 часов, то расчет производится до 14.30, а если сделка заключена после 14.00 -- через 30 минут после ее заключения. Выделяются такие кассовые сделки, расчет по которым производится на следующий день после заключения, т.е. Т + 1 день .

В отношении срочных сделок рекомендации по окончательному расчету Международная ассоциация фондовых бирж не дает, хотя в США по рекомендации Нью-Йоркской фондовой биржи они должны быть выполнены не позднее 60 дней со дня заключения, т.е. Т + 60 дней, а при дополнительном соглашении между сторонами срок исполнения может быть увеличен. По российским нормативным документам расчеты по срочным сделкам осуществляются в течение 90 дней, т.е. срок исполнения для срочной сделки Т + 90 дней.

Как уже отмечалось выше, к кассовым относятся сделки с фондовыми ценностями, подлежащие исполнению немедленно или в течение 3 дней после заключения сделки.

Число заключенных на фондовых биржах кассовых сделок, как правило, превышает число заключенных срочных сделок, ибо кассовые сделки активно используют не только те, кто покупает акций и облигации, удовлетворяя потребности своих клиентов, то и биржевые спекулянты. С развитием биржевой фондовой торговли кассовые сделки фактически по форме превратились в срочные сделки.

Кассовые сделки бывают двух видов:

покупка с частичной оплатой заемными деньгами;

продажа ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат».

Покупка с частичной оплатой заемными деньгами заключается преимущественно игроками на повышение («быками»). Покупка на заемные средства разрешается биржевыми правилами. В этом случае клиент оплачивает только часть стоимости акций, а остальная покрывается кредитором, который предоставляет брокер или банк. Второе название этих сделок -- сделки с маржей.

Покупка ценных бумаг в кредит достаточно опасна, так как в них вовлекаются уже не только покупатели и продавцы, но и кредиторы-брокеры и, что особенно существенно, коммерческие банки. Поэтому в большинстве стран (например, в Америке и Японии) выработаны надежные защитные механизмы по отношению к фондовым сделкам с частичной оплатой заемными средствами. Практически во всех странах сделки с маржей являются объектом строгого регулирования со стороны правительственных органов, бирж и самих брокеров. Таким образом, современный механизм фондовых покупок в кредит строится, во-первых, на жестком ограничении размеров кредита, и, во-вторых, на внесении залога под полученные средства.

Продажу ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат», используют, наоборот, игроки на понижение («медведи»). Они продают акции, которыми фактически не владеют, а взяли их в долг. Если ожидание продавца оправдывается и курс одолженных акций падает, он покупает их и возвращает тому брокеру, который их ему одолжил.

Продажа бумаг, полученных напрокат, именуется на биржевом лексиконе «короткой продажей». В отличие от этого, покупка акций в расчете на последующий рост их курса именуется «длинной сделкой».

Рассмотрим срочные сделки. Срочные сделки имеют сложную структуру и могут классифицироваться в зависимости от способа установления цен, механизма и времени проведения расчетов за приобретаемые ценные бумаги, параметров, предусмотренных при их заключении.

Существует несколько основных способов установления цен на фондовые ценности, продаваемые на срок:

цена фиксируется на уровне курса биржевого дня заключения срочной сделки;

цена на фондовые ценности не оговаривается, а расчеты производятся по курсу, который складывается на последний биржевой день для данного вида ценных бумаг на данной бирже, т.е. на момент ликвидации (исполнения)сделки;

в качестве цены бумаги может быть принят ее курс любого, но заранее оговоренного биржевого дня, в период от дня заключения сделки до дня окончания расчетов;

условиями сделки может быть предусмотрено установление максимальной цены, по которой ценная бумага может быть куплена, и минимальной цены, по которой она может быть продана (стеллаж).

Механизм проведения расчетов по срочным сделкам может иметь следующие временные конфигурации. Исполнение сделки привязано ко дню ее заключения и следует через определенное количество дней, установленных в контракте. Например, сделки при месячном контракте, заключенные 1 октября, будут исполняться 1 ноября; 2 октября -- 2 ноября и т.д.

Когда объем работы по исполнению срочных сделок невелик, нет экономической целесообразности заниматься исполнением срочных сделок ежедневно. И тогда более доступным представляется установить один или два дня для расчетов по срочным сделкам.

В зависимости от времени проведения расчетов срочные сделки подразделяются на сделки с оплатой в середине месяца -- «пер медио» (сделка ликвидируется 15-го числа указанного месяца) и с оплатой в конце месяца -- «пер ультимо» (сделка ликвидируется в конце месяца 30-го или 31-го числа).

Если оценивать параметры заключенных сделок, то срочные сделки можно разделить на твердые (простые), фьючерсные, условные (опционы), пролонгационные сделки.

Твердые сделки имеют такое название, так как обязательны к исполнению в установленные в договоре срок и по зафиксированной в нем твердой цене. Твердые сделки стандартизированы по форме, но могут заключаться на различные виды и объемы фондовых ценностей, а также сроки в соответствии с реальными потребностями контрагентов. В этом их преимущество по сравнению с опционами и фьючерсами. Следовательно твердые срочные сделки приемлемы тогда, когда известно движение денежной наличности.

Стороны сделки -- покупатель и продавец -- могут не иметь реальных ценностей при ее заключении, так как в этот момент продавец не передает ценные бумаги, а покупатель их не оплачивает. Они заключают договор, в котором фиксируют объем, курс продажи и срок, по истечении которого она будет исполнена. Причем он может отличаться от существующего курса и скорее всего будет отличаться от кассового в момент ликвидации сделки. При этом игрок на повышение «бык» рассчитывает на удорожание биржевого товара и выступает в договоре срочной сделки как покупатель, фиксируя в нем курс, ниже чем по его расчетам будет кассовый в момент ликвидации сделки. Ожидания «медведя» противоположны. Основная цель заключения этой сделки для «быка» купить по более низкому курсу, чем кассовый в момент ликвидации сделки, а для «медведя» продать по курсу, превышающему текущий курс.

Таким образом, объектом сделки выступает разница курсов, а не ценные бумаги как объект инвестирования. Это породило такой тип сделки, как сделки «на разницу».

Срочные сделки «на разницу» (или на разность) -- это сделки, по истечении срока которых один из контрагентов должен уплатить другому сумму разницы между курсами, установленными при заключении сделки, и курсами, фактически сложившимися в момент ликвидации сделки. Такого рода сделки носят явно спекулятивный «игровой» характер. Ее контрагенты заранее исходят из того, что они не будут выполнять условия сделки: продавец передавать в установленный срок проданные фондовые ценности, а покупатель принимать эти ценности. Продавец, как правило, не располагает этими ценностями, ни в момент заключения сделки, ни в момент ее реализации. Объектом сделки выступает разность между курсами, уплачиваемая проигравшей стороной. По твердой срочной сделке можно, например, купить или продать процентную ставку, которая будет выплачиваться по депозиту через определенный в контракте срок. Нетрудно заметить, что при такой сделке резко возрастает кредитный риск. Для уменьшения этого риска были введены новые параметры в срочную сделку.

В начале 70-х годов появилась финансовая фьючерская сделка, представляющая собой сделку, имеющую дополнительные по сравнению с простой срочной сделкой черты, которые она приобретает благодаря тому, что осуществляется по установленным биржей правилам, и партнером в каждой сделке является биржа в лице клиринговой (расчетной) палаты.

Биржа определяет правила, которые устанавливают:

стандартные объемы сделок;

стандартные даты поставки;

какие надежные ценные бумаги могут определять «надежную поставку».

Вышеперечисленные преимущества притягивают финансовый капитал, так как стандартные правила обеспечивают свободную торговлю сколь угодного количества участников, и таким образом рынок фьючерсов имеет большую ликвидность. Поэтому объем торговли финансовыми фьючерсами высокими темпами растет.

В настоящее время основными мировыми центрами биржевой торговли фьючерсами являются биржи -- LIFFE (London International Financial. Futures Exchange); CME (Chicago Mercantile Exchange) и MATIF (Marcuca Tenuedes Insruments Financiers).

Рассматривая вопрос упрощенно можно констатировать, что если к срочной сделке добавить такое условие, как право выбора за определенное вознаграждение (премию) купить (продать) ценную бумагу по заранее оговоренной в контракте цене или отказаться от сделки, то эта сделка будет сделкой с премией, которые в дальнейшем получили название опционных сделок. Такие сделки были характерны для внебиржевого рынка, на котором они имели длительную историю и многообразные формы. Так, на российском фондовом рынке в прошлом веке можно было заключить: простые сделки с премией; кратные сделки с премией; стеллаж.

Опционы (условные сделки или сделки с премией) -- это срочные биржевые сделки, в которых один из контрагентов за установленное вознаграждение (премию) приобретает право на основании особого заявления, приуроченного к определенному дню, сделать тот или иной выбор, имеющий отношение к условиям исполнения сделки: исполнить сделку или отказаться от исполнения этой сделки.

Опционы исходят из того, что курс ценных бумаг в момент окончательных расчетов наверняка изменится по сравнению с существующим и проигравшей стороне в ряде случаев выгоднее заплатить премию и получить право отказаться от приобретения или продажи ценных бумаг.

Рассмотрим первый вид сделок -- простые сделки с премией, в которых плательщик премии имеет право либо потребовать исполнения сделки без права выбора, либо совершенно от нее отказаться, что называется правом «отхода». Эти сделки в зависимости от того, кто является плательщиком премии -- покупатель или продавец -- подразделяются на:

сделки с условной покупкой или с предварительной премией (в данном случае премию платит покупатель);

сделки с условной продажей или сделки с обратной премией (премию уплачивает продавец).

Данный вид сделок называется условным.

Опцион дословно переводится как выбор.

Итак, когда срок договора по срочной сделке истек, биржевик вынужден привлечь банк или иного кредитора, который на время за процент согласится занять позицию продавца. Причем банк, в отличие от биржевика, уже вложил средства в сделку, расплатившись ими с контрагентом биржевика -- «медведем», поэтому его процент не может быть ниже среднерыночного.

Пример. Биржевик заключил договор срочной сделки на покупку акции по курсу сделки (сделочная цена) 80 ед. со сроком исполнения 1.10.06 г. Однако к моменту исполнения договора сделки (1.10.06 г.) курс ценной бумаги не повысился или повысился незначительно. В течение определенного периода времени, например месяца, по расчету биржевика (1.11.06 г.) курс должен повыситься. Поэтому он заключает договор с банком на срок до 1.11.06 г. (или иным кредитором), который соглашается купить ценную бумагу по 80 ед. у контрагента биржевика «медведя» и продать биржевику «быку» по цене 85 ед., обеспечив себе процент и может быть некоторую прибыль.

В чем же выгода биржевика? Если курс ценной бумаги на 1.11.06 г. повысится выше 85 ед., например до 90, то результат сделки для биржевика составит +5 ед.; если ниже 85 ед., то его убытки составят разницу между ценой покупки акции у банка 85 ед. и существующим курсом (например, 80 ед) -- 5 ед.

Таким образом, банк не имеет специальных рисков по операции репорта, так как фиксирует в договоре: покупку и продажу акций по фиксированным курсам, которые не подвержены изменению в связи с изменением биржевой конъюнктуры. Причем цена продажи выше цены покупки на величину, как правило, не ниже среднего уровня процента. Риску (конкретно, риски на рынке «быков и медведей») подвергается биржевик. В отличие от фьючерса, где имеет место переложение риска на контрагента в сделке, и опциона, где происходит ограничение размера риска премией, пролонгационная сделка не уменьшает риск биржевика. Иногда указывается, что пролонгационная сделка представляет собой разновидность кредитования под залог ценных бумаг. Однако здесь есть разница: во-первых, в обеспечении кредита принимается вся совокупность ценных бумаг, а размер кредита составляет в среднем 60--70% от их реальной курсовой стоимости; в пролонгационной сделке оплачивается вся стоимость ценных бумаг по зафиксированному в договоре сделки биржевому курсу. Во-вторых, при кредитовании нет перехода права собственности под залог -- ценные бумаги, а в случае сделки осуществляется передача права собственности на ценные бумаги (сделка купли-продажи). Если функцию хеджирования -- ограничения риска с помощью сделки -- операция репорт не выполняет, то функция «ценообразования вперед» при большом объеме сделок в операции репорт заложена. Она подготавливает рынок, психологически настраивая его участников на опеределенную цену по акции в будущем, хотя прогноз этой цены основывается на реальных расчетах (анализ качества ценной бумаги, анализ биржевой конъюнктуры). Следует отметить, что во внебиржевом обороте содержание и функции этой операции несколько отличаются, и в данном параграфе мы рассмотрели ее по взаимосвязи с биржевым механизмом и осуществлением биржевой срочной сделки.

Депорт -- операция, обратная репорту. Соответственно к этой сделке прибегает биржевик, играющий на понижение -- «медведь», когда курс ценной бумаги не понизился или понизился незначительно и он рассчитывает на дальнейшее понижение курса

Пример. Биржевик заключил договор на продажу акций по цене 80 ед. с сроком исполнения сделки 1.10.06 г. Однако к моменту исполнения сделку курс не понизился или понизился незначительно и она не даст ожидаемого финансового результата. Вместе с тем у биржевика есть уверенность, что курс понизится и ему удастся получить курсовую разницу. С этой целью он решает продолжить сделку, заключив договор с другим лицом («быком», кредитором), которое готово предоставить ему ценные бумаги взаймы, продав их первоначально по более высокому курсу, чем сделочная цена обратного выкупа этих акций биржевиком. Итак, он заключает договор с кредитором, банком на 1.11.06 г. о покупке у него ценных бумаг по курсу 80 ед. и обратной продаже банку по курсу 75 ед. Прибыль банка, как и в первом случае, + 5 ед. Если расчеты биржевика оправдались, то, купив ценные бумаги 30.10.06 г. по текущему биржевому курсу, например, 70 ед., он осуществляет поставку ценных бумаг по курсу 75 ед., зафиксированному в договоре депортной сделки. Депорт применяется и в том случае, когда необходима поставка ценных бумаг своему контрагенту, а у брокера или дилера данных ценных бумаг нет в наличии. Тогда оператор фондового рынка прибегает к депорту для выполнения своих обязательств. Таким образом, хотя специальный риск по сделке -- риск «быка и медведя» -- несет биржевик, он в то же время делает деньги «из воздуха», не авансируя свои реальные активы, а, используя лишь нематериальные активы, -- значение биржевой конъюнктуры. Использование заемных средств (репорт) или заемных ценных бумаг (депорт) вынуждает биржевика делиться прибылью от успешно проведенной срочной сделки.

— главный предмет сделок на рынке ценных бумаг.

Все операции с ценными бумагами делятся на кассовые, срочные и пролонгационные.

Сделка с ценными бумагами — это взаимное соглашение, связанное с возникновением, прекращением или изменением имущественных прав, заложенных в ценных бумагах. Юридические формы сделок с ценными бумагам: купля-продажа, мена, залог.

В зависимости от срока исполнения сделки делятся на:

кассовые или сделки с немедленным исполнением (обычно сроком до 3 дней);
срочные или сделки с исполнением через определенный срок в будущем;
комбинированные или пролонгационные, которые представляют собой сочетание кассовых и срочных сделок.

Кассовые сделки подразделяются:

в случае покупки ценных бумаг на сделки за счет собственных средств; заемных средств (это сделки с маржой);
в случае продажи ценных бумаг − на сделки за счет продажи собственных бумаг клиента или бумаг, взятых клиентом взаймы.

Срочные операции подразделяются на форвардные, фьючерсные и опционные.

Форвардная операция оформляется форвардным контрактом, который представляет собой договор купли-продажи ценной бумаги через определенный срок в будущем, все условия которого есть предмет соглашения сторон сделки.

Фьючерсная операция оформляется фьючерсным контрактом, который представляет собой стандартный биржевой договор купли-продажи (поставки) биржевого актива за определенный срок в будущем по цене, согласованной сторонами сделки в момент ее заключения. В отличие от форвардного фьючерсный контракт заключается только в ходе биржевой торговли. Участники фьючерсного контракта договариваются только о цене. А все остальные его условия остаются неизменными от сделки к сделке.

Опционная операция - это стандартный биржевой договор, в соответствии с которым одна из сторон получает право купить (или продать) биржевой актив по установленной цене через определенный срок в будущем с уплатой за это право согласованной сторонами сделки суммы денег, называемой премией.

Виды сделок с ценными бумагами

Ценные бумаги — это главный предмет договоров, заключаемых на рынке ценных бумаг.

Договор — это взаимное соглашение сторон, связанное с возникновением, прекращением или изменением имущественных прав, заложенных в ценной бумаге. Юридические формы договоров, связанных с переходом прав собственности на ценные бумаги, включают договоры купли-продажи, мены, залога, дарения, наследования и др.

В зависимости от срока исполнения договоры с ценными бумагами подразделяются на:

кассовые, или договоры с немедленным исполнением (обычно в срок до 2-3 дней);
срочные, или договоры с исполнением через определенный срок в будущем;
комбинированные, или пролонгационные, или сочетание противоположных кассовой и срочной сделок на один и тот же рыночный актив (ценную бумагу).

Кассовые договоры , или сделки, подразделяются:

в случае покупки ценных бумаг — на сделки за счет собственных средств клиента (инвестора) либо за счет собственных средств клиента и заемных средств, которые предоставляет какой-либо кредитор (например, банк). Последние получили название «сделок с маржей»;
в случае продажи ценных бумаг — на сделки, в которых имеет место продажа собственных ценных бумаг клиента либо продажа клиентом ценных бумаг, взятых взаймы.

Срочные договора

Срочные договора с ценными бумагами подразделяются на форвардные, фьючерсные, опционные и своповые.

Форвардный контракт - это договор купли-продажи (поставки) ценной бумаги через определенный срок в будущем, все условия которого есть предмет соглашения его сторон.

Форвардный контракт — это сделка, в которой продавец и покупатель договариваются о поставке актива на конкретную дату в будущем.

В момент заключения согласовываются цена, качество и количество актива, расчётная дата, места поставки . Поставка товара и оплата производятся в определенную дату в будущем. Форвардные контракты в момент заключения не имеют стоимости, поскольку контракт — это лишь договоренность о купле или продаже чего-либо в будущем. Контракт не является ни активом, ни обязательством.

Цена контракта (форвардная цена) определяется из расчёта цены на момент заключения и накладных расходов. Накладные расходы могут включать плату за хранение, страхование, транспортные издержки, проценты по кредитам, дивиденды.

Главное преимущество форвардного контракта состоит в том, что он фиксирует цены на будущую дату. Главный недостаток форвардного контаркта в том, что при изменении цен в ту или иную сторону к расчётному дню контрагенты не могут разорвать его и неизбежно получают прибыли или убытки.

Отличительные характеристики форвардного контакта:

Форвардный контракт является внебиржевым (не торгуется на бирже).
Конфиденциален и является предметом переговоров между сторонами без каких-либо биржевых гарантий.
Не предусматривает внесение маржи (первоначальный задаток).
Используется для хеджирования и физической поставки.
Характеристики устанавливаются в результате переговоров.
Непрозрачны, требования по отчетности отсутствуют (Кондифенциальны)

Фьючерсный контракт - это стандартный биржевой договор купли-продажи (поставки) биржевого актива через определенный срок в будущем по цене, согласованной сторонами сделки в момент ее заключения. В отличие от форвардного контракта фьючерсный заключается только в ходе биржевой торговли и является полностью стандартизированным, т. е. стороны фьючерсного контракта договариваются только о его цене, а все остальные его условия остаются неизменными от сделки к сделке.

Опционный контракт — это договор, в соответствии с которым одна из его сторон получает право купить (или продать) по установленной цене через определенный срок в будущем с уплатой за это право другой его стороне определенной суммы денег, называемой «премией». Согласно опциону на покупку, или опциону «колл», одна из сторон получает право купить ценную бумагу, например, через три месяца по цене исполнения опциона с уплатой противоположной стороне опционной премии. Первая сторона опционной сделки называется покупателем опциона (держателем), а противоположная сторона — продавцом опциона (подписчиком). Подписчик получает опционную премию, но за это он обязан по требованию покупателя продать ему ценную бумагу по цене, записанной в опционе.

Согласно опциону на продажу, или опциону «пут», покупатель (держатель) опциона имеет право продать продавцу (подписчику) опциона ценную бумагу, например, через три месяца по установленной цене с уплатой за это право подписчику опциона премиальной суммы денег. Продавец пута обязан по требованию покупателя опциона купить у последнего ценную бумагу по цене, зафиксированной в опционе.

Опционы могут исполняться на установленную дату в будущем или в течение всего срока своего действия на любую дату.

Своп, или своповый контракт -это особое соглашение, благодаря которому его стороны получают возможность на временной основе обменяться имеющимися у них рыночными обязательствами. Например, обменяться обязательствами по уплате процентных платежей по ценным бумагам, одна из которых приносит ежегодный фиксированный процентный доход, а по другой- выплачивается плавающий рыночный процентный доход.

Комбинированные, или пролонгационные , договора называются в практике сделками «репорт». Сделка «репорт» состоит в продаже ценной бумаги на условиях кассовой сделки и одновременно ее покупки по форвардному контракту через необходимый срок в будущем. Сделка «депорт» состоит в покупке ценной бумаги на условиях кассовой сделки и одновременно ее продажи по форвардному контракту через определенный срок в будущем.

Инструменты рынка ценных бумаг — это общественно признаваемый договор между участниками рынка по поводу рыночного актива.

На практике инструментами рынка ценных бумаг принято называть совокупность различных видов ценных бумаг и сделок, совершаемых с ними, хотя обычно актив, составляющий предмет сделки (договора), не является инструментом рынка по самому определению, ибо инструмент рынка — это то, с помощью чего совершаются рыночные действия с каким-то рыночным объектом или предметом. Однако данное недоразумение исчезает, если вспомнить сущность ценной бумаги, которая, в свою очередь, есть разновидность рыночного соглашения, договора между ее эмитентом и владельцем. В рыночной сделке ценная бумага есть предмет договора, но при этом сама по себе она тоже есть договор.

При рассмотрении договоров как инструментов рынка наибольшее значение в качестве инвестиционных инструментов имеют срочные договоры, поскольку рыночные отношения, отражаемые в них, существуют длительное время, в то время как отношения участников кассовых сделок, возникнув так же быстро, прекращаются. Поэтому к инструментам рынка принято относить в большей мере срочные договоры (а кассовые сделки считаются само собой разумеющимся инструментом).

Срочные контракты лежат в основе так называемых производных инструментов финансового рынка, которые обычно называются по виду исходного срочного контракта: фьючерсные контракты, опционные контракты и т. д.

Новые виды ценных бумаг, основанные на их классических видах — акциях, облигациях, также принято называть производными ценными бумагами и включать в состав производных инструментов вообще.

В целом инструменты рынка ценных бумаг представлены на рис. 3.2.

Рис. 3.2. Инструменты рынка ценных бумаг

Существенным элементом правового режима ценных бумаг как объектов вещных прав являются сделки, которые могут совершать с ними участники гражданского оборота. Еще Н.О. Нерсесов указывал на то обстоятельство, что «... безыменные бумаги в крайних моментах их существования, т.е. в начале (при возникновении) и в конце (при удовлетворении), будут обязательственными отношениями (obligatio); если же рассматривать их в период существования в имущественном обороте (при циркуляции, негоции), то они будут реальными предметами, наподобие всякой вещи» Собрание законодательства РФ.- 1995.- № 31.- Ст. 3097. Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве.- М., 1998,- С. 205.. Поскольку сделки порождают, изменяют и прекращают права и обязанности по поводу ценных бумаг, они определяют их «циркуляцию» в гражданском обороте от одних лиц к другим.

Сделки с ценными бумагами регулируются во-первых, специальным законодательством о ценных бумагах и правилах совершения сделок с отдельными видами ценных бумаг; во-вторых, правилами совершения сделок на фондовом рынке, наконец, в-третьих, общегражданским законодательством о сделках и том или ином виде сделок. При этом общие нормы гражданского права применяются к сделкам с ценными бумагами лишь в той мере, в какой они не противоречат специальным нормам. Специальные же нормы пользуются очевидным приоритетом.

Право залога векселя как ценной бумаги в силу статей 338 и 341 Гражданского кодекса Российской Федерации возникает с момента передачи векселя. Между тем тот же вексель в тот же день по соглашению об отступном передан банку в качестве отступного.

Все сделки с ценными бумагами могут быть классифицированы, во-первых, на сделки по размещению (выпуску и размещению) ценных бумаг; во-вторых на сделки по уступке (передаче) прав по ценным бумагам; в-третьих, на сделки по отчуждению ценных бумаг; в-четвертых, сделки по обеспечению ценных бумаг; в-пятых, на сделки по реализации прав, заключенных в ценной бумаге.

Действующее законодательство может устанавливать отдельные условия, ограничивающие совершение сделок с ценными бумагами. Эти условия определяют действительность сделок с ценными бумагами.

Законодательство для внебюджетных фондов устанавливает, что сделки могут совершаться только с государственными ценными бумагами. При этом инвестиционные фонды не могут направлять на покупку ценных бумаг одного эмитента более 5% своего уставного капитала. Совершение сделок на бирже разрешается только лицам, допущенным к биржевым торгам.

Приобретение одним обществом крупного пакета акций другого (свыше 20%) привлекает внимание с точки зрения контроля за соблюдением антимонопольного законодательства. Закон о конкуренции устанавливает, что приобретение акций в таком количестве допускается с предварительного согласия антимонопольного органа (ст. 18). Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества, обязано незамедлительно опубликовать об этом сведения в порядке, определенном Федеральной комиссией по Ценным бумагам и федеральным антимонопольным органом (п. 4 ст. б Закона об акционерных обществах). Крупные сделки с ценными бумагами совершаются в особом порядке (ст. 78 Закона об акционерных обществах).

Ценные бумаги сами по себе являются предельно стандартизированными имущественными правами. Закон детально определяет перечень реквизитов, которые должна содержать ценная бумага. Причем этот минимум условий выдерживается строго как по объему, так и по характеру каждого условия, а в некоторых случаях даже и по способу фиксации условия. Несоблюдение их влечет за собой недействительность ценной бумаги, и этот порок не может быть восполнен никакими способами. Тем самым на усмотрение сторон, совершающих сделки с ценными бумагами, остаются немногие условия. В биржевых сделках обычно это условия о цене приобретаемой (отчуждаемой) ценной бумаги. Во внебиржевом обороте круг таких условий расширяется, поскольку ценные бумаги становятся не только объектом специальных сделок, влекущих за собой уступку прав на ценные бумаги и из ценных бумаг (цессия, индоссамент, выкуп), но и общих сделок, которые также могут совершаться с ценными бумагами (купля-продажа, дарение, залог, завещание, доверительное управление, комиссия).

Жесткая регламентация содержания сделок с ценными бумагами устанавливает совокупность обязательных условий (позитивные ограничения) и не отменяет возможности установления специальных запретов (негативные ограничения), действующих либо применительно к какой-либо сфере обращения ценных бумаг, либо относящихся к каком-либо конкретному виду ценных бумаг. Например, действующее законодательство о валютном регулировании и валютном контроле содержит специальные правила, определяющие порядок совершения сделок с валютными ценностями. Вместе с тем, необходимо отличать валютные операции, связанные с движением капитала, и расчеты в валюте за приобретаемые ценные бумаги (платежи в иностранной валюте).

Ограничения могут определяться условиями выпуска и обращения конкретных ценных бумаг либо конкретного вида ценных бумаг. Так, акции закрытых акционерных общество отчуждаются с соблюдением преимущественного права покупки других акционеров. Министерством финансов Российской Федерации в первой половине 1993 г. был выпущен внутренний валютный займ, в соответствии с которым долги перед юридическими лицами переводились в облигации этого займа. По условиям своего обращения облигации внутреннего валютного займа могут свободно продаваться и покупаться с расчетом за рубли или за конвертируемую валюту. Однако вывоз этих облигаций из России запрещен.

Условием, определяющим действительность сделок с ценными бумагами является их форма. Необходимо различать форму ценной бумаги и форму сделки с ценной бумагой. Если форма сделок вообще относится к числу предельно разработанных вопросов науки гражданского права, то вопрос о форме ценной бумаги остается во многом неразрешенным.

Дело в том, что действующее законодательство и судебная практика, с одной стороны говорят о форме ценной бумаги, а с другой -- о ее реквизитах, и между ними не только не проводится четкого разграничения, но даже более того -- между ними ставится знак равенства. С позиций буквального смысла ГК РФ документ, являющийся ценной бумагой, должен иметь форму и реквизиты, установленные законом (п. 1 ст. 144), и, следовательно, само понятие документа должно исследоваться с точки зрения его формы и реквизитов.

Мы считаем, что под формой ценной бумаги законодатель подразумевает технические характеристики исполнения бланка бумаги, а под реквизитами -- информацию, имеющую смысловую нагрузку, отграничивающую одну ценную бумагу от другой. Реквизиты могут быть расценены как содержание документа -- бланка ценной бумаги. Что же касается содержания ценной бумаги как института гражданского права, то им является то имущественное право, которое удостоверяется ценной бумагойМурзин Д.В. Ценные бумаги -- бестелесные вещи.-- С. 9-10..

Всякую сделку с ценными бумагами следует рассматривать с нескольких сторон: организационной; экономической; правовой; этической.

Характеристика сделки относительно организационного аспекта охватывает порядок действий, необходимый для заключения сделки. Кроме того, она определяет документы, необходимые для совершения сделки, которыми сделка оформляется.

Экономический аспект сделки с ценными бумагами определяется той целью, ради которой она заключается. Сделка с ценными бумагами совершается с различными целями: простого инвестирования временно свободных денежных средств в ценные бумаги, спекуляции, арбитража и страхования (хеджирования) от неблагоприятного изменения цен. Возможны мнимые или, как их еще называют в специальной экономической литературе, показательные сделки, которые проводятся для введения в заблуждение остальных участников торгов ценными бумагами._

Правовой аспект сделки выражает условия (содержание), форму и порядок совершения сделки, те права и обязанности, которые приобретают участники сделки в процессе ее совершения, включая имущественную ответственность при нарушении условий сделки.

С этической точки зрения сделка характеризуется общественным отношением к сделкам, поэтому необходимо наличие и соблюдение определенных норм, правил поведения при их заключении. Этический аспект отражает степень доверия к сделкам с ценными бумагами и желание индивидуального инвестора вкладывать в них свои сбережения.

Все вышеперечисленные аспекты сделки находят свое отражение в ее содержании, т.е. так или иначе касаются круга вопросов, решающихся при взаимном соглашении сторон, заключающих сделку. Обязательными элементами всякой сделки с ценными бумагами являются:

объект сделки, т.е. те ценные бумаги, которые покупаются или продаются;

объем сделки (количество ценных бумаг, которое предложено для продажи или требуется для покупки);

цена, по которой будет заключена сделка;

срок исполнения сделки (когда продавец должен представить, а покупатель принять ценные бумаги);

срок расчета по сделке (когда покупатель должен оплатить купленные ценные бумаги).

Особенности сделок с ценными бумагами предопределены спецификой объекта. Ценные бумаги - это не обычный объект гражданских прав. Ценная бумага закрепляет собой определенные имущественные права, иначе говоря - права по бумаге, в то же время существует право на саму ценную бумагу.

Отсюда следует, что теория права должна различать между собой «переход права на бумаги» и «переход прив по бумагам.»

Право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю в момент передачи сертификата приобретателю, если сертификат находится у ее владельца, или же в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя, если сертификаты этих бумаг хранятся в депозитарии и (или) учет прав на них осуществляется в депозитарии.

Право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя в реестре или (в случае учета прав на ценные бумаги и депонирования сертификатов ценных бумаг в депозитарии) с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к ее приобретателю с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя, если учет прав на ценные бумаги осуществляется депозитарием, или же с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя, если учет прав на ценные бумаги осуществляется в системе ведения реестра.

В случае передачи документарной именной ценной бумаги для действительности передачи необходимо наличие одновременно двух факторов: 1) передача сертификата; 2) внесение приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Вопрос о моменте возникновения права собственности на ценные бумаги решается, с одной стороны с соблюдением специальных правил, регулирующих порядок уступки прав на конкретные виды ценных бумаг, а с другой стороны -- общими правилами об отчуждении вещей и переходе права собственности на вещи по сделкам.

И здесь судебная практика занимала неустойчивую позицию вплоть до появления Закона «О Рынке ценных бумаг» Юлдашбаева Л.Р. Цит. соч.-- С. 100.

И для документарных, и для бездокументарных ценных бумаг допустимо применение одних и тех же правил. К бездокументарным ценным бумагам применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не установлено особенностями фиксации. Таким образом права на бездокументарные ценные бумаги также возникают с момента передачи. Конечно, в этом случае физического акта передачи здесь произойти не может в силу нематериальности бездокументарных ценных бумаг. Однако в силу юридической фикции к этому акту приравнивается действие реестродержателя либо депозитария.

То, что право на бездокументарную акцию возникает только в момент внесения в реестр соответствующей записи на основании передаточного распоряжения, вытекает из п. 2 ст. 14 9 ПС РФ гласящего: «Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав...», т.е. реестродержателю (или депозитарию). Следовательно для того, чтобы реестродержатель принял к исполнению передаточное распоряжению, подписавшее его лицо должно быть обладателем прав на ценную бумагу. Права же на бездокументарную ценную бумагу возникают только в момент внесения записи в реестр или по счету депо.

В данном случае приобретатель акций, не внесенных в реестр, не мог распоряжаться правами, удостоверенными акциями. У него было лишь право требовать внесения в реестр акционеров, которым он соответственно и распорядился.

С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности (п. 1 ст. 142 ГК РФ). По отношению к эмиссионным ценным бумагам аналогичное правило закреплено в ст. 29 Закона о РЦБ. Таким образом, законом установлено, что переход прав на ценные бумаги и переход прав по ценной бумаге совпадают во времени.

Несмотря на внешнее сходство между оборотом ценных бумаг и вещей в части, касающейся передачи (перехода) вещного права, в действительности лишь предъявительские ценные бумаги приближены в этом отношении к вещам. Право собственности на предъявительскую ценную бумагу переходит к ее приобретателю с момента ее передачи. С остальными же ценными бумагами - именными и ордерными - связан несколько иной порядок перехода прав.

Порядок передачи прав по ценной бумаге определен ст. 14 6 ГК РФ. Так, для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предьявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Это соответствует правилу о том, что право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю в момент передачи сертификата приобретателю, если сертификат находится у ее владельца. Право на бумагу в этом случае переходит в момент передачи сертификата и одновременно к приобретателю переходят права по бумаге.

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумаге передаточной надписи - индоссамента. Из содержания п. 3 ст. 389 ГК РФ (уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге) следует, что эта передаточная надпись расценивается как особая форма уступки прав требования по ордерной ценной бумаге. Таким образом, права по ордерной ценной бумаге передаются также в порядке уступки прав, но в особой форме.

Довольно спорным является вопрос о переходе прав из бездокументарной ценной бумаги.

Для тех, кто отрицает возможность признания права на право, право на бездокументарную ценную бумагу не существует. Соответственно право на бумагу не передается, а производится лишь передача прав, удостоверенных ценной бумагой.

По мнению Е.А. Суханова, например, уступка требования является единственной сделкой в случае с передачей прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой. «Отчуждение (передача) прав акционеров, - указывает он, - происходит... не путем купли-продажи ценных бумаг (ибо их не существует, а «запись» не может быть объектом купли-продажи), а путем уступки прав (цессии), по нормам обязательственного права... Поэтому объектом купли-продажи могут быть лишь некоторые «документарные» ценные бумаги» Суханов Е.А. Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве Хозяйство и право.1997. № 1.. Это утверждение основано на том, что бездокументарные ценные бумаги не признаются объектами права собственности, в то время как купля-продажа обычно связывается с переходом права собственности на вещь.

Дело в том, что в ГК РФ также договор купли-продажи определяется как договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму.

В силу этого В.А. Дозорцев считает: «...правила о договоре купли-продажи не могут применяться к передаче обязательственных прав и обязанностей от одного субъекта другому. Именно потому представляется сомнительным п. 4 ст. 454 ГК, предусматривающий куплю-продажу имущественных прав вообще... Если к обязательственным правам применять нормы о купле-продаже, им окажутся противоречащими правила об уступке требования... Отличия уступки требования и перевода долга от купли-продажи связаны именно с нематериальным характером объекта» Дозорцев В.А. Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе. Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник памяти С. А. Хохлова Отв. Ред. А.Л. Маковский; Исследовательский центр частно-го права. М., 1998. С. 234.. Таким образом, те, кто признают в качестве объектов права собственности только материальные вещи, не желают признавать нематериальные вещи объектом купли-продажи, предлагая воспользоваться для передачи прав институтом цессии.

По мнению Л.Р. Юлдашбаевой, при купле-продаже бездокументарных ценных бумаг продается не запись на счете, а совокупность прав. Например, в подтверждение прав на бездокументарную акцию ее владельцу выдается выписка из реестра. Эта выписка является полным отражением записи в реестре. Она не является ценной бумагой (ст. 4 6 Закона об АО), поэтому она не является объектом купли-продажи. Соответственно, не является объектом купли-продажи и запись на счете. Объектом купли-продажи в данном случае является зафиксированная в реестре совокупность прав.

Однако основное возражение сводится к тому, что купля-продажа бездокументарных ценных бумаг вовсе не исключает уступку прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой. Независимо от нематериальности прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой, купля-продажа их возможна. В данном случае перенос правил о купле-продаже товаров (вещей) на куплю-продажу прав представляет собой прием юридической техники, поскольку согласно п. 1 ст. 455 ГК РФ товаром по договору купли-продажи должны быть вещи.

В п. 4 ст. 454 ГК РФ предусмотрено, что положения о купле-продаже вещей могут применяться к продаже имущественных прав, в том числе и имущественных прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой. Следовательно, имущественные права и их совокупности, в том числе бездокументарные ценные бумаги, могут быть предметом договоров купли-продажи. В более общем понимании купля-продажа, по видимому, означает переход принадлежащего продавцу права к покупателю Юлдашбаева Л. Р. Цит. соч.- С. 110-113..

Основные особенности биржевых сделок с ценными бумагами состоят в следующем.

Все их в зависимости от способа заключения сделки с ценными бумагами принято делить на утвержденные и неутвержденные .

Утвержденные сделки характеризуются стандартным содержанием их условий (вследствие чего их еще называют стандартными контрактами). Они не требуют дополнительного согласования условий или сверки параметров сделки, т.е. для таких сделок жизненный цикл будет включать: заключение; клиринг; исполнение сделки. К утвержденным сделкам относят сделки, совершенные в письменной форме, компьютерные (электронные) сделки, имеющие взаимное согласование условий сделки.

Неутвержденные сделки, совершаемые устно или по телефону, требуют дополнительного согласования условий сделки и расчетов по ним.

Сделки с ценными бумагами могут заключаться непосредственно между продавцом и покупателем, т.е. напрямую или через посредника. При этом возможны следующие схемы заключения сделок.

Если сделка совершается без участия посредника, то взаимоотношения по сделке строятся непосредственно между продавцом и покупателем. Такие сделки могут иметь место на стихийном (уличном) и организованном рынках когда они заключаются между дилерами, а также при внебиржевом компьютерном (электронном) торге.

Сделки с участием посредников могут иметь достаточно сложные схемы:

а) прежде всего в качестве посредника может выступать брокер, функции которого выполняет банк или какая-нибудь крупная компания. Он может оказывать услуги как продавцу, так и покупателю ценных бумаг, Однако исполнение сделки осуществляется продавцом и покупателем, брокер лишь находит продавца для покупателя и, наоборот, покупателя для продавца. Такие сделки характерны для внебиржевого рынка.
б) на биржевом рынке необходимо, как правило, наличие двух брокеров один из которых представляет интересы продавца, а другой -- интересы покупателя. Эта схема связи продавца и покупателя допускается и на внебиржевом рынке.
в) на биржевом и внебиржевом рынках продавец и покупатель могут быть связаны через дилера. В этом случае продавец и покупатель при проведении операций между собой непосредственно не взаимодействуют;
г) Наиболее типична для биржи схема связи брокеров и дилеров, т.е. система двойного посредничества. Если сделки осуществляются через посредника, то клиент (продавец или покупатель) должен заключить с ним либо договор поручения, либо договор комиссии.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» ввел понятие крупной сделки, под которой понимается сделка или несколько сделок, связанных с размещением обыкновенных либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, составляющие более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций. Для совершения такой сделки необходимо решение совета директоров (наблюдательного совета), принимаемое единогласно.

Для приобретения 30% и более обыкновенных акций следует направить обществу заявление о таком намерении, на которое ответ должен быть дан в течение 30 дней.

В соответствии со сроком, в течение которого сделки должны быть выполнены, их можно разделить на кассовые, т.е. подлежащие немедленному выполнению, и срочные, при которых продавец обязуется представить ценные бумаги к установленному сроку в будущем, а покупатель принять их и оплатить по условиям сделки.

Кассовые сделки принято делить на два вида: покупку с частичной оплатой заемными деньгами и продажу ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат».

Покупка с частичной оплатой заемными деньгами заключается преимущественно игроками на повышение («быками»). Покупка на заемные средства разрешается биржевыми правилами. В этом случае клиент оплачивает только часть стоимости акций, а остальная покрывается кредитором, который предоставляет брокер или банк. Второе название этих сделок -- сделки с маржей.

Продажу ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат», используют, наоборот, игроки на понижение («медведи»). Они продают акции, которыми фактически не владеют, а взяли их в долг. Если ожидание продавца оправдывается и курс одолженных акций падает, он покупает их и возвращает тому брокеру, который их ему одолжил.

Срочные сделки имеют сложную структуру и классифицируются в зависимости от способа установления цен, механизма и времени проведения расчетов за приобретаемые ценные бумаги, параметров, предусмотренных при их заключении.

Существует несколько основных способов установления цен на фондовые ценности, продаваемые на срок:

цена устанавливает на уровне курса биржевого дня заключения срочной сделки;

По условиям срочные сделки можно разделить на твердые (простые), фьючерсные, условные (опционы), пролонгационные сделки.

Твердые сделки обязательны к исполнению в соответствии с точно установленным в договоре сроком и по зафиксированной в нем твердой цене. Твердые сделки стандартизированы по форме, но могут заключаться на различные виды и объемы фондовых ценностей, а также сроки в соответствии с реальными потребностями контрагентов. В этом их преимущество сравнению с опционами и фьючерсами. Твердые срочные сделки приемлемы тогда, когда известно движение денежной наличности

Таким образом, объектом сделки выступает разница курсов, а не ценные бумаги как объект инвестирования. Это породило такой тип сделки как сделки «на разницу».

Срочные сделки «на разницу» (или на разность) -- это сделки, по истечении срока которых один из контрагентов должен уплатить другому сумму разницы между курсами, установленными при заключении сделки, и курсами, фактически сложившимися в момент ликвидации сделки. Такого рода сделки носят явно спекулятивный «игровой» характер. Ее контрагенты заранее исходят из того, что они не будут выполнять условия сделки: продавец передавать в установленный срок проданные фондовые ценности, а покупатель принимать эти ценности. Продавец, как правило, не располагает этими ценностями, ни в момент заключения сделки, ни в момент ее реализации. Объектом сделки выступает разность между курсами, уплачиваемая проигравшей стороной. По твердой срочной сделке можно, например, купить или продать процентную ставку, которая будет выплачиваться по депозиту через определенный в контракте срок.

Финансовая фьючерская сделка, представляющая собой сделку, имеющую дополнительные по сравнению с простой срочной сделкой черты, которые она приобретает благодаря тому, что осуществляется по установленным биржей правилам, и партнером в каждой сделке является биржа в лице клиринговой (расчетной) палаты.

Биржа определяет твердые правила, которые устанавливают, во-первых, стандартные объемы сделок; во-вторых, стандартные даты поставки; в-третьих, какие надежные ценные бумаги могут определять «надежную поставку». Эти правила призваны повысить уровень надежности простых срочных сделок.

Если к срочной сделке добавить такое условие, как право выбора за определенное вознаграждение (премию) купить (продать) ценную бумагу по заранее оговоренной в контракте цене или отказаться от сделки, то эта сделка будет сделкой с премией, которые в дальнейшем получили название опционных сделок. Такие сделки были характерны для внебиржевого рынка, на котором они имели длительную историю и многообразные формы. Так, на российском фондовом рынке в прошлом веке можно было заключить: простые сделки с премией; кратные сделки с премией; стеллаж.

Опционы (условные сделки или сделки с премией) -- это срочные биржевые сделки, в которых один из контрагентов за установленное вознаграждение (премию) приобретает право на основании особого заявления, приуроченного к определенному дню, сделать тот или иной выбор, имеющий отношение к условиям исполнения сделки: исполнить сделку или отказаться от исполнения этой сделки.

Пролонгационная сделка представляет собой внебиржевую срочную сделку. Одной стороной сделки выступает биржевой спекулянт, заключивший на бирже сделку на срок с целью получения курсовой разницы. Потребность в пролонгационной сделке возникает у биржевого игрока в том случае, если прогнозируемое им изменение курса не состоялось и ликвидация срочной сделки не принесет_ прибыли. Однако биржевой спекулянт рассчитывает, что его прогноз на изменение курса оправдывается в ближайшем будущем, поэтому необходимо продлить условия сделки: ее пролонгировать. Таким образом, Пролонгационная сделка биржевым игроком заключается с целью получения прибыли в конце ее срока от проводимых им биржевых спекуляций по договору срочной сделки, заключенному ранее.

Сделки по обеспечению ценных бумаг представляют собой сделки, направленные на обеспечение исполнения обязательств по ценным бумагам. Наиболее распространены такие сделки в вексельном обращении, где применяется такой способ обеспечения как аваль, являющийся разновидностью поручительства. Вместе с тем, предметом обеспечительных сделок могут выступать и другие ценные бумаги, такие как облигации, чеки, коносаменты. Сделки с ценными бумагами могут обеспечиваться всеми способами обеспечения обязательств, в том числе неустойкой, поручительством и банковской гарантией.

ценный бумага правовой рынок

Шевченко Г.Н., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Юридического института ДВГУ.

Понятие крупной сделки является достаточно новым в российском законодательстве. К сожалению, в ГК РФ отсутствует определение крупной сделки, поэтому в различных нормативных актах, например Федеральном законе "Об акционерных обществах", Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью", Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве)", Федеральном законе "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", содержатся различные понятия крупной сделки и не предусмотрено единого порядка их одобрения, что представляется неоправданным.

Крупная сделка - это прежде всего термин акционерного законодательства, и именно в Федеральном законе "Об акционерных обществах" он впервые появился. Первоначальная редакция этого Закона от 26 декабря 1995 г. различала два вида крупных сделок:

сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности;
сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций.

Однако если порядок заключения первого вида крупных сделок был урегулирован в акционерном законодательстве, то для сделок, связанных с размещением акций, в Федеральном законе "Об акционерных обществах" не предусматривалось какого-либо специального порядка их заключения.

ФКЦБ РФ путем внесения изменений от 20 апреля 1998 г. в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии (утв. Постановлением ФКЦБ от 17 сентября 1996 г. N 19) попыталась решить этот вопрос, однако при этом вышла за пределы своей компетенции. Поэтому Верховный Суд РФ признал положения Стандартов, регулирующие порядок заключения крупных сделок, связанных с размещением акций, противоречащими нормам Федерального закона "Об акционерных обществах" и являющимися недействительными (Определение Верховного Суда РФ от 4 июля 2000 г. N КАС 00-249) <*>.

<*> См. более подробно: Маковская А. Сделки по размещению эмиссионных ценных бумаг как крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность // Хозяйство и право. 2004. N 7. С. 37 - 38.

Ныне действующее акционерное законодательство сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, а также сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, вообще исключило из числа крупных.

Представляется, что такой подход законодателя является оправданным, поскольку особый порядок их заключения - одобрение советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием - связан с серьезным экономическим риском для акционерного общества. Однако размещение акций посредством подписки и так осуществляется по решению вышеуказанных органов, а поэтому не нуждается в каком-либо дополнительном контроле.

Таким образом, не относятся к числу крупных сделки, связанные с размещением обыкновенных акций посредством подписки, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. К иным эмиссионным ценным бумагам, конвертируемым в обыкновенные акции общества, относятся привилегированные акции и облигации, конвертируемые в обыкновенные акции. Сложнее обстоит вопрос с опционами эмитента. М.Н. Бунякин относит их к иным эмиссионным ценным бумагам <*>. А. Маковская отмечает, что "строго говоря, ценную бумагу, удостоверяющую право на приобретение другой ценной бумаги, нельзя отнести к ценным бумагам, "конвертируемым" в другие ценные бумаги" <**>, однако с учетом порядка их размещения признает, что опционы эмитента могут быть отнесены к числу эмиссионных ценных бумаг, на сделки по размещению которых правила главы X Федерального закона "Об акционерных обществах" не распространяются <***>. Таким образом, все остальные эмиссионные ценные бумаги (привилегированные акции, не конвертируемые в обыкновенные, и облигации, не конвертируемые в обыкновенные акции) должны размещаться по правилам, установленным для крупных сделок.

<*> См.: Бунякин М.Н. Понятие и порядок одобрения крупных сделок акционерных обществ. Последствия несоблюдения требований к процедуре одобрения крупных сделок // Акционерный вестник. 2003. N 3. С. 19 - 20.
<**> Маковская А. Указ. соч. С. 39.
<***> Там же.

Буквальное толкование ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" приводит к выводу, что при размещении акций иными способами, а не в порядке подписки, следует соблюдать правила о крупных сделках. Однако, как справедливо отмечает А. Маковская, ни при каком другом способе размещения акций, равно как и иных эмиссионных ценных бумаг, сделки не нуждаются в отдельном одобрении со стороны общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) как крупные сделки, поскольку со стороны общества не происходит отчуждения или приобретения имущества, а при учреждении акционерного общества общество вообще никакой сделки не заключает <*>.

<*> См.: Там же. С. 41.

Все остальные сделки с эмиссионными ценными бумагами должны заключаться в соответствии с правилами, установленными для крупных сделок, при условии, что они отвечают признакам крупных сделок. Статья 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" к крупной сделке относит "сделку (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату". При этом важно заметить, что сделки с такими эмиссионными ценными бумагами, и прежде всего с акциями, могут быть признаны крупными, если они связаны с приобретением или отчуждением ценных бумаг, находящихся уже в обращении. Такие эмиссионные ценные бумаги должны быть эмитированы не стороной по сделке, а иными эмитентами и находиться у приобретателя (отчуждателя) как его имущество.

В настоящее время акционерное законодательство устанавливает, что крупные сделки подлежат одобрению со стороны органов управления общества, осуществляющих руководство и контроль за деятельностью исполнительных органов: либо советом директоров (наблюдательным советом), либо общим собранием, сам же порядок заключения крупных сделок акционерным законодательством не регламентируется и подчиняется общим правилам гражданского законодательства.

Разграничение компетенции одобряющих органов приведено в Законе и не может быть изменено соглашением сторон.

Для заключения сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов необходимо одобрение совета директоров (наблюдательного совета), которое должно приниматься единогласно. Если сумма сделки превышает этот размер, она может заключаться только с одобрения общего собрания акционеров. Одобрение общего собрания необходимо также и в случае, если члены совета директоров (наблюдательного совета) не достигли единогласия при одобрении сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов и этот вопрос передан на рассмотрение общего собрания. В решении об одобрении независимо от органа управления, одобрившего сделку, обязательно следует указать лицо (лица), являющееся стороной (сторонами), выгодоприобретателем, а также цену и предмет сделки, иные ее существенные условия (п. 4 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Актуальным является вопрос о времени одобрения крупных сделок: до или после их заключения. Основное правило следующее: сделка должна быть одобрена компетентным органом до заключения. В случае совершения крупной сделки директором акционерного общества или уполномоченным им лицом при отсутствии необходимого одобрения совета директоров или общего собрания такая сделка может быть признана судом имеющей юридическую силу и создающей для общества вытекающие из нее права и обязанности, если при рассмотрении спора будет установлено, что в последующем данная сделка была одобрена советом директоров либо общим собранием акционеров общества. Именно такое разъяснение содержалось в Постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (в настоящее время отменено). Г.С. Шапкина объясняет допустимость признания такой сделки имеющей юридическую силу следующим образом. Для юридической безупречности крупной сделки необходимы два элемента - соответствие ее нормам законодательства, регулирующим правоотношения, складывающиеся на основе данной сделки (купля-продажа, подряд и т.п.), и наличие согласия на совершение со стороны определенного органа управления общества, то есть нужен сложный юридический состав. Отсутствие любого из этих элементов лишает крупную сделку юридической силы. Но если сделка по своему содержанию соответствует нормам законодательства (не имеет пороков в своей содержательной части), совершена в письменной форме, то появление второго элемента юридического состава, необходимого для ее действительности, с некоторым разрывом во времени (от момента совершения сделки) можно расценивать как несоблюдение срока ее одобрения, не влияющего, однако, на юридическую полноценность этой сделки с точки зрения ее содержания и оформления <*>.

<*> См.: Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства // Вестник ВАС. 1999. N 5. С. 91.

Такое разъяснение вызывает определенные возражения.

Действительно, в основании крупной сделки лежит сложный юридический состав, одним из юридических фактов которого является одобрение такой сделки либо советом директоров (наблюдательным советом), либо общим собранием. Однако акционерное законодательство в первоначальной редакции и сложившаяся судебная практика относили крупные сделки, совершенные с нарушением установленного порядка, к ничтожным сделкам <*>.

<*> См. более подробно: Тарасенко Ю.А. Крупные сделки акционерных обществ и действия норм во времени // Законодательство. 2004. N 7. С. 25 - 30.

Но ничтожная сделка, как известно, изначально недействительна и без признания этого факта судом, поэтому не влечет никаких юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью.

Таким образом, получается, что в соответствии с разъяснениями Пленумов можно было одобрить сделку, не повлекшую никаких юридических последствий. Но это ведь нонсенс! Нельзя последующим одобрением совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания одобрить ничтожную сделку. В ряде случаев закон предусматривает возможность реанимации ничтожной сделки. Например , сделки, не облеченные в требуемую законом нотариальную форму или не прошедшие государственную регистрацию, могут быть признаны судом действительными. М.В. Кротов называет этот процесс реанимацией, поскольку ничтожная сделка не может порождать каких-либо прав и обязанностей, за ней не признается качеств юридического факта, то есть юридически этого действия нет. Решение же суда по признанию ничтожной сделки действительной признает, что это действие порождает законные последствия сделки с момента ее совершения, то есть суд придает своему решению обратную силу, распространяя юридические последствия на уже истекший промежуток времени <*>.

<*> См.: Гражданское право. Ч. 1: Учебник. 2-е изд. М., 1997. С. 245.

Реанимация сделки возможна только в случаях, предусмотренных законом. В отношении возможности признания действительной крупной сделки, заключенной с нарушением установленных требований, такого указания в законе нет, поэтому вызывают недоумение разъяснения Пленумов, допускавшие возможность оздоровления крупной сделки. Последующее одобрение крупной сделки советом директоров или общим собранием означает, что именно с этого момента сделка считается состоявшейся и у сторон возникают права и обязанности.

Изменения в Федеральном законе от 7 августа 2001 г. "Об акционерных обществах" дополнили ст. 79 пунктом 6, предоставляющим обществу и акционерам право оспаривать совершенные с нарушением установленного порядка крупные сделки. Произошел, как отмечается в юридической литературе, "первый случай изменения законом квалификации ничтожной сделки на оспоримую" <*>. Оспоримая сделка до признания ее недействительной судом является действительной и порождает юридические последствия, как отмечает В.А. Белов, "до вступления в законную силу решения суда, удовлетворившего подобный иск, сделка продолжает оставаться сделкой" <**>, поэтому к ней и может применяться оздоровление. Об этом, в частности, говорит и судебная практика. Так, суды, основываясь на п. 14 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8, указывавшего на возможность последующего одобрения крупной сделки, приходили к выводу, что такая сделка является оспоримой, поскольку последующее одобрение возможно только по отношению к оспоримой сделке, но нельзя одобрить ничтожную <***>. К сожалению, действующее Постановление Пленума ВАС от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" вопрос о возможности оздоровления крупных сделок, заключенных без одобрения уполномоченных органов, вообще оставило без внимания. Представляется, что после внесения изменений в акционерное законодательство, отнесших крупные сделки, заключенные с нарушением установленных требований, к оспоримым, и тем самым когда оздоровление крупных сделок последующим одобрением перестало противоречить положениям гражданского законодательства, такое разъяснение становится актуальным.

<*> Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 30.
<**> Белов В.А. Гражданское право. Общая часть: Учебник. М., 2002. С. 241.
<***> См.: Постановление ФАС МО от 24 апреля 2000 г. по делу N КГ-А40/1536-00, Постановление ФАС СЗО от 31 января 2000 г. по делу N А56-17405/99.

Вместе с тем следует отметить, что изменение квалификации крупных сделок по акционерному законодательству с ничтожных на оспоримые не решило проблему, а, напротив, усложнило.

Дело в том, что законодатель оставил без внимания вопрос о том, как следует квалифицировать крупные сделки, заключенные до вступления в силу изменений в п. 6 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", но рассматриваемые в суде после вступления таких изменений в силу. Являются такие крупные сделки оспоримыми или ничтожными? В юридической литературе по этому поводу высказаны противоположные мнения. Так, Ю.А. Тарасенко полагает, что такие крупные сделки являются ничтожными и суды, пытаясь доказать их оспоримость, свои объяснения "никак не увязали с нормами действующего законодательства" <*>. По мнению этого автора, "в указанных судебных актах прямо игнорируются общеизвестные принципы гражданского права и императивные предписания закона" <**>.

<*> Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 29.
<**> Там же. С. 29.

Д.И. Степанову, напротив, представляется, что крупные сделки акционерных обществ, совершенные с нарушением Федерального закона об акционерных обществах в редакции от 26 декабря 1995 г., требования о признании недействительными которых заявляются в арбитражный суд после 1 января 2002 г., то есть после вступления в силу новой редакции Федерального закона "Об акционерных обществах", следует квалифицировать как оспоримые <*>.

<*> См.: Степанов Д.И. О недействительности крупных сделок акционерных обществ // Хозяйство и право. 2003. N 11. С. 55.

При этом автор считает, что истец должен доказать, что в результате совершения сделки обществу или косвенно акционеру этого общества был причинен ущерб, понимаемый в широком смысле. "Без установления этих обстоятельств сделки не могут признаваться недействительными. Суды не должны допускать признание крупных сделок недействительными, исходя из сугубо формальных соображений" <*>.

<*> Степанов Д.И. Указ. соч. С. 57.

Представляется, что такая трактовка законодательства о крупных сделках является неверной. Ни один нормативный акт, содержащий нормы о крупных сделках, не требует наступления убытков ни у общества, ни у его участников. Соглашаясь с мнением Д. Степанова о том, что законодательство о крупных сделках нуждается в совершенствовании и принимая большинство его предложений de lege ferenda, мы считаем, что на сегодняшний день действующее законодательство не позволяет крупные сделки, заключенные до 1 января 2002 г., но требования о признании недействительными которых заявлены после этой даты, квалифицировать как оспоримые. Статья 4 ГК РФ устанавливает общее правило, в соответствии с которым правовые акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Из общего правила "закон обратной силы не имеет" есть исключения, когда действие закона распространяется и на отношения, возникшие до введения его в действие. Это возможно только в случаях, прямо предусмотренных законом. Обратная сила придается нормам гражданского законодательства, которые рассчитаны на отношения, ранее вообще не урегулированные гражданским законодательством, либо тем нормам права, которые устанавливают более льготный режим для участников гражданского оборота или обеспечивают повышенную защиту их прав и охраняемых законом интересов.

Закон от 7 августа 2001 г. "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" не придал обратной силы каким-либо нововведениям. Оснований для применения аналогии здесь также не имеется <*>.

<*> См. также: Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 25 - 30.

Следует напомнить слова Г.Ф. Шершеневича о том, что игнорирование принципа, согласно которому закон обратной силы не имеет, породило бы такую неустойчивость в общественных отношениях, такую неуверенность в приобретенных правах, такую необеспеченность личного существования, что правовой порядок потерял бы свое равновесие <*>.

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: Учебное пособие. Т. 2. М., 1995. С. 34.

Вместе с тем нельзя не признать, что законодательство о крупных сделках нуждается в совершенствовании и законодатель, изменив квалификацию крупных сделок, совершенных с нарушением установленных требований, с ничтожных на оспоримые, должен был разрешить и рассмотренную проблему, что, впрочем, не поздно сделать и сейчас.

Таким образом, крупные сделки в отличие от сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, могут быть одобрены как до, так и после их заключения. Но все же общим правилом должно быть их одобрение до заключения. Заключение крупной сделки без надлежащего одобрения соответствующих органов ставит контрагентов в неопределенное положение, поскольку неизвестно, будет ли получено одобрение общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета). Вполне возможны ситуации, когда общество может утратить интерес к уже заключенной, но еще не одобренной крупной сделке. Подтверждением сказанному является и то, что совет директоров, который согласно законодательству должен определять цену приобретаемого или отчуждаемого имущества, может только согласиться с ценой, которая указана в сделке, но уже не может ее определить.

В то же время следует согласиться с А.А. Маковской, М.Н. Бунякиным, что после заключения крупная сделка может быть одобрена в любой момент, в том числе и тогда, когда в суд уже предъявлено требование о признании этой сделки недействительной. Одобренная надлежащим образом до вынесения решения суда крупная сделка не может быть признана недействительной при отсутствии других дефектов <*>.

<*> См.: Маковская А.А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом. М., 2004. С. 64; Бунякин М.Н. Понятие и порядок одобрения крупных сделок акционерных обществ. Последствия несоблюдения требований и процедуры одобрения крупных сделок // Акционерный вестник. 2003. N 3. С. 20.

Независимо от того, каким органом принимается решение об одобрении крупной сделки, в соответствии с п. 2 ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" цена отчуждаемого или приобретаемого имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом). При этом он должен определить цену, исходя из рыночной стоимости имущества. Сумма (размер) соответствующей сделки должна определяться, исходя из стоимости реально отчуждаемого или приобретаемого имущества, без учета дополнительных начислений, требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства <*>.

<*> См.: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве. М., 2002. С. 90.

Совет директоров (наблюдательный совет) при определении рыночной стоимости акций должен принять во внимание данные печати о цене покупки или цене спроса и предложения на размещаемые ценные бумаги, если они регулярно публикуются (привлечение независимого оценщика в таком случае необязательно); размер чистых активов общества; цену, которую согласен уплатить за все обыкновенные акции общества покупатель, имеющий полную информацию о совокупности всех обыкновенных акций.

Для определения рыночной стоимости акций, если их владельцем является государство и (или) муниципальное образование, привлечение независимого оценщика необходимо.

На практике определение рыночной стоимости акций является достаточно сложным, во-первых, в связи с отсутствием постоянной котировки акций большинством акционерных обществ, во-вторых, в связи с отсутствием общепринятой методики определения рыночной стоимости акций.

Определение рыночной стоимости акций с существенными нарушениями установленных ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" правил позволяет оспорить в судебном порядке решение совета директоров (наблюдательного совета) об определении рыночной стоимости акций и признать сделку недействительной. Как справедливо отмечает Л.Р. Юлдашбаева, "размер определенной советом директоров рыночной стоимости акций может быть оспорен в суде только в случае, если он настолько не соответствует действительной рыночной стоимости, что свидетельствует о том, что члены совета директоров действовали недобросовестно и неразумно, или если решение об определении рыночной стоимости акций принято с участием членов совета директоров, имеющих заинтересованность в размещении обществом акций" <*>.

<*> Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С. 161.

Принятие общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки может нарушить имущественные права акционеров (так же как и при реорганизации общества, внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава в новой редакции). Поэтому в таких случаях (а этот перечень является исчерпывающим) акционерам предоставляется право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Право выкупа призвано обеспечить защиту прав акционеров. Инвестор покупает акции, исходя из существующей степени личного и имущественного участия в деятельности акционерного общества. Как утверждает Д.В. Ломакин, за определенную сумму приобретается определенный объем членских прав, поэтому если бы акционер знал, что его права как личного, так и имущественного характера будут существенно ограничены, то он, вероятно, не стал бы покупать акции <*>.

<*> См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 115.

В ст. 12 ГК РФ содержится перечень способов защиты гражданских прав. Эта норма устанавливает, что кроме указанных в ней способов возможно применение и иных способов защиты, предусмотренных законом. Право акционера требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций в случае одобрения общим собранием крупной сделки, вне всякого сомнения, является способом защиты прав акционеров. Вместе с тем этот способ защиты является достаточно специфическим, и его нельзя отнести ни к одной из общепринятых возможностей, предоставляемых управомоченному лицу. Право требования выкупа не является способом самозащиты прав, поскольку управомоченное лицо не совершает действий фактического порядка. Не принадлежит данный способ и к мерам оперативного воздействия, так как для его реализации требуются не только юридически значимые действия акционера, но и корреспондирующие им действия акционерного общества. Нет здесь и мер государственного принуждения, ибо акционеры не обращаются за защитой своего права к компетентным органам. Такое обращение возможно позже, в случае отказа от выкупа акций <*>.

<*> См.: Там же. С. 115.

В соответствии с п. 1 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" при совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против решения об одобрении сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам. До внесения в 2002 г. изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" применение этого положения не вызывало сложностей. Однако редакция акционерного закона 2002 г., как отмечается в юридической литературе, содержит "очевидную ошибку в тексте п. 1 ст. 75 Закона" <*>, поскольку п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" содержит правило об одобрении крупной сделки советом директоров и в случае непринятия советом директоров решения о ее одобрении - о возможности вынесения советом директоров решения вопроса об одобрении сделки на общее собрание акционеров. Поэтому, следуя буквальному толкованию Закона в редакции от 2002 г., получается, что право выкупа акций принадлежит акционерам только в случае совершения крупной сделки с имуществом стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, решение об одобрении которой было принято на общем собрании акционеров, поскольку не было единогласно одобрено советом директоров. Смысл, заложенный в первоначальной редакции Федерального закона "Об акционерных обществах", предоставлявший право выкупа акционерам принадлежащих им акций в случае одобрения общим собранием крупных сделок с имуществом, стоимость которых превышает 50 процентов балансовой стоимости активов, утратился.

<*> Маковская А.А. Указ. соч. С. 91.

Представляется, что здесь может быть только одно решение проблемы: внесение соответствующих изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах", поскольку в нынешней редакции Закона право акционеров требовать выкупа акций обществом при одобрении крупной сделки стало недоразумением.

У «Православной энциклопедии» появилась электронная версия Энциклопедия православия

Дата создания: 10 сентября 1996 г. Описание: Учрежден на базе издательства Свято-Преображенского Валаамского...
Как теперь исправлять ошибки в декларации по ндс

В случае, если им была допущена ошибка в расчетах по НДС. Организация или индивидуальный предприниматель обязаны подавать...
Запеченная тыква с рисом в духовке: рецепт

Рис с тыквой – это два полезных продукта, которые великолепно сочетаются друг с другом. К ним «в компанию» можно также...
Как восстановить иммунитет после приёма антибиотиков Иммунитет не восстанавливается долгое время

Иммунная система — сложная структура, которая позволяет нам успешно защищаться от атак различной инфекции: всевозможных...
К чему снится кровь изо рта: значение сна, самое полное толкование сновидения

Если снится, что выплевываете соль изо рта - придется говорить те вещи, которые вам неприятны. Возможно, предстоит...
Описание растения толокнянка обыкновенная

Толокнянка обыкновенная – одно из растений, активно использующихся не только в народной, но и в официальной медицине. Она...

2024-09-06 03:19:53

История создания первого пазла

Пазл — интереснейшая складная игра. В английском языке слово «пазл» обозначает – головоломку, загадку. Эта игра...
2024-09-04 03:17:17

Говядина в духовке сочная и мягкая рецепт с фото в рукаве Рецепт запеченной говядины в духовке в рукаве

Говядина, запеченная в духовке – универсальное блюдо, которое хорошо подходит для повседневного питания и...

2024-09-03 03:14:05

Кавурма: жареная курица с грибами по-турецки

Ингредиенты: Половина куры, три луковицы, 1/2 кг.турецкого перца, 7-8 не больших помидор, растительное масло,...
2024-09-02 03:14:58

Луковый хлеб в хлебопечке

Хлеб, как известно, всему голова, и без него трудно представить какую-либо трапезу. Сейчас кроме обычного...

2024-09-01 03:14:24

Холодец из свиных ножек с курицей

Холодец и студень – традиционные блюда восточно-европейской кухни. Если говорить уж совсем точно, то холодец...
2024-08-31 03:21:06

Баклажаны тушеные с морковью, луком, помидорами Баклажаны с помидорами морковью луком

Тушеные баклажаны с помидорами и чесноком - простое, вкусное и полезное летне-осеннее блюдо. Для приготовления...

2024-08-30 03:17:25

Куриная печень — рецепты с куриной печенью

Печень без сметаны богат такими витаминами и минералами, как: витамином А - 837,6 %, бэта-каротином - 19 %,...
2024-08-29 03:14:08

Магия – поиск безопасности

«Пусть будем мы больны, лучше остаться больными, чем для освобождения от болезни впасть в нечестие (прибегая к...

2024-08-26 03:17:19
Как правильно делать земной поклон?

1:502 1:512 Вопрос: Поясните, пожалуйста, чем отличается земной поклон от поясного. 1:658 Отвечает...
2024-08-25 03:15:59
Салаты из баклажанов - рецепты заготовок на зиму

При правильном приготовлении из баклажан получается много вкусных и разнообразных блюд. Этот овощ хорошо...
2024-08-24 03:22:38
Как варить раков — классические и необычные рецепты Сколько варят раков с момента закипания

Раки вареные (фото). Как варить раков, пошаговый рецепт с фото. Как варить раков, сколько соли? Рассол...
2024-08-23 03:17:06
Снится директор обнимает

Видеть начальника или начальницу в снах человеку приходится нередко, поскольку это связано с неотъемлемой и...
2024-08-22 03:17:18
Презентация - умк для начальной школы "перспектива"

«Школа России» наиболее известный и востребованный в России комплект для начальной школы. Комплект «Школа...
2024-08-20 03:18:39
Биография Сергея Михалкова

Поэт, баснописец, драматург, общественный деятель, автор двух государственных гимнов Советского Союза и...
2024-09-14 03:43:06
У «Православной энциклопедии» появилась электронная версия Энциклопедия православия

Дата создания: 10 сентября 1996 г. Описание: Учрежден на базе издательства Свято-Преображенского...

2024-09-13 03:30:35

Как теперь исправлять ошибки в декларации по ндс

В случае, если им была допущена ошибка в расчетах по НДС. Организация или индивидуальный предприниматель...
2024-09-12 03:27:36

Запеченная тыква с рисом в духовке: рецепт

Рис с тыквой – это два полезных продукта, которые великолепно сочетаются друг с другом. К ним «в компанию»...

Сделка по по купле продаже ценных бумаг. Правовое регулирование крупных сделок с ценными бумагами

Сущность исполнения сделки с ценными бумагами

Исполнение сделки с ценными бумагами: особенности, принципы и правила

Виды сделок с ценными бумагами

Срочные договора

Случайные статьи

У «Православной энциклопедии» появилась электронная версия Энциклопедия православия

Как теперь исправлять ошибки в декларации по ндс

Запеченная тыква с рисом в духовке: рецепт

Как восстановить иммунитет после приёма антибиотиков Иммунитет не восстанавливается долгое время

К чему снится кровь изо рта: значение сна, самое полное толкование сновидения

Описание растения толокнянка обыкновенная

Реклама

Барбекю

История создания первого пазла

Говядина в духовке сочная и мягкая рецепт с фото в рукаве Рецепт запеченной говядины в духовке в рукаве

Тандыр

Кавурма: жареная курица с грибами по-турецки

Луковый хлеб в хлебопечке

Камин

Холодец из свиных ножек с курицей

Баклажаны тушеные с морковью, луком, помидорами Баклажаны с помидорами морковью луком

Угловые

Куриная печень — рецепты с куриной печенью

Магия – поиск безопасности

Новое

Как правильно делать земной поклон?

Салаты из баклажанов - рецепты заготовок на зиму

Как варить раков — классические и необычные рецепты Сколько варят раков с момента закипания

Снится директор обнимает

Презентация - умк для начальной школы "перспектива"

Биография Сергея Михалкова

У «Православной энциклопедии» появилась электронная версия Энциклопедия православия

Популярное

Как теперь исправлять ошибки в декларации по ндс

Запеченная тыква с рисом в духовке: рецепт